岡口裁判官「要件事実マニュアルは掟破りだった」 裁判官の出版事情語る
2019年01月29日 10:02 弁護士ドットコム
ツイッターの投稿をめぐり、戒告の懲戒処分を受けた東京高裁の岡口基一裁判官。インタビューの前編では、懲戒処分の背景事情などを聞いてきたが、中編にあたるこの記事では、弁護士のバイブルとして知られる著書「要件事実マニュアル」（ぎょうせい）や、今後の著書、裁判のIT化などについて聞いた。（編集部・池田宏之）
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●「裁判官は本を出してはいけないという暗黙のルールがある」
ーーなぜ「要件事実マニュアル」を執筆したのでしょうか。
要件事実（ある法律効果を発生させる具体的な事実）って、昔は門外不出の知識で、司法研修所の中に入らないと学べないものだったため、民事裁判教官の権威を高めていたんです。だから、導入部分を本にしたものはありましたが、基本的には本にしないというルールがあったんですよ。私はある意味掟破りしたんでしょうね。
自分が修習生の時、裁判官に要件事実の勉強会をやってもらっていて、自分のためにレジュメを作っていたら、ほかの人にも求められ、最後は民事弁護教官まで「欲しい」と言い始めました。喜ばれるとうれしくなって、またまとめて、の流れですね。だから、要件事実マニュアルは、当時、全訴訟類型を一通りまとめたものが原型になっています。一度原型をつくっておくと、新しい知識を追加するだけで事足りますので。
ーーほかの裁判官も要件事実マニュアルのベースになるようなものを作っているのですか。
作っていてもそれを出版したりはしないでしょう。（キャリアの短い）裁判官は本を出してはいけないという暗黙のルールがあるんですよ。高裁部長は出していいけど、裁判官5年目とかで出すと「何様？」みたいになる。でも、（マニュアルを出したとき）そのルールを知らなかったんです。
ーー「要件事実マニュアル」はヒットすると思っていたのでしょうか。
そうですね。修習生全員が欲しがって、コピーしていたくらいですかね。（初任地である）浦和地裁勤務時代も、下の期の修習生が欲しがっていました。そのうち本になったわけです。
安易に本にしてはいけないというルールがありましたから、私は掟破りをしただけなんですね。ほかの裁判官でものあの本は書けたと思いますよ。単にまとめただけの本ですから。
ただ、その後にロースクールができて、ロースクールに要件事実の知識を、積極的に開示していく流れになりました。大島眞一裁判官も関連本を書きましたし。
ーーうまく時機を得て、掟を破ったと。
そうなんですよ。大島さんをはじめとして要件事実の本がたくさん出始める前に1つの地位を確立してしまったんです。
ーー民事教官の権威を失墜させたことが、今回の懲戒処分の遠因にあるとは思いませんか。
そこまではないと思いますよ。「要件事実マニュアル」が妬まれているのは事実かと思いますが。
そもそも、最近は本を書ける裁判官がいないんですね。専門部を除くと、私より下の期には一人もいません。上だと、加藤新太郎さんとか須藤典明さんや滝澤孝臣さん（いずれも元裁判官）とか何人もいましたが。
ーーなぜ本を書いてはいけないルールがあるのでしょうか。
当局から睨まれますから。要は（地位がないのに書くと）生意気に見られるんですよ。
ーー裁判官に副業の規制はないのですか。
裁判官の執筆を許さないと業界にとってもよくないですから、裁判官が本を書くのは許されているんですよ。理屈としては、出版社が利益を得ているので、「原稿料をもらっているだけ（なので、一般的な副業の反復継続性が問題にならない）」という立て付けです。ちなみに、最近、書記官で本を書く方が何人かいたのですが、その内容が裁判所全体の実務知識をまとめたようなものだったので、問題視されました。今後はなくなるのではないでしょうか。
ーー「要件事実マニュアル」は何部くらい売れるんですか。
大体いつも1万部超えくらいで改訂しています。最初のほうは2万部くらいいったかもしれません。
ーー裁判官の給料に加えて印税があるから、岡口さんの自由な表現を支えているとの見方もあると思います。
専門書としては、ベストセラーですが、本はそんなに売れませんよ。昔のように弁護士が地下の本屋でどっさり大人買いしていくような時代でもありませんし。
ーー裁判官としての給料の半分くらいはあるんですか。
半分は超えていますね。
ーーやはり経済的な担保があるから自由なのでは。
そうではありませんよ。経済的な裏付けがあるから自由なのでなくて、「要件事実マニュアル」などで評価をうけているから、（もし裁判所にいられなくなっても）別の組織が雇ってくれたり、次の展開があったり、ということだと思いますね。多くの裁判官は無名ですので、（途中で辞めて別の組織に行こうとしても）そう簡単にはいかないということですかね。高裁部長あたりまで行けば別ではありますが。
ーー裁判官の自由な発信は、裁判所の雰囲気や経済面を考えると難しいのではないでしょうか。
そうですね。昔、横浜地裁の判事補が、地裁のホームページで情報発信を始めました。1回目は面白かったのですが、案の定、当局の添削がはじまり、4、5回目からつまらなくなりましたね。
●裁判所の組織防衛をテーマにした新著「最高裁に告ぐ」
ーー戒告処分後、「本の出版を拒否された」とSNSで投稿していました。
ある出版社が、すでに原稿ができあがっているものについて、戒告処分を受けるような方の本は出せませんと急に言ってきました。そのため、その原稿は、全部完成していたにもかかわらずお蔵入りになってしまっています。
ーー他方で本の出版の予定があると聞いています。
2冊出ます。1冊目は「裁判官は劣化しているのか」という一般の方向けの本で羽鳥書店から出る予定です。私の思い出話がふんだんに盛り込まれています。また、「請求権」を中心とした民事訴訟の構造を一般の方にもわかるようにやさしく説明し、最後にそれらの知識を踏まえて、「要件事実」が共通言語ではなくなった今後の裁判官のあり方について考えてもらおうという趣旨の本です。
もう1冊は、岩波書店から出る「最高裁に告ぐ」というタイトルの本です。分限裁判を「題材」として、その背景にある現在の最高裁や裁判所の問題点を探るというものです。最近の最高裁判例の問題点などに触れながら、裁判所の組織防衛などもテーマにしています。
最高裁判例では、NHK受信料判決や特殊詐欺の受け子判決の問題点などを指摘する予定です。NHK受信料の最高裁判例は、憲法29条の契約の自由についての具体的な判断をまったくしていませんね。「知る権利に資する制度」から「強制徴収は合理性がある」と一飛びに判断してしまっていて、契約の自由の関係は具体的に説示されていない。そのような問題点を指摘する予定です。
最高裁判例を含めた周辺の事情を踏まえながら、いまの最高裁が置かれている状況について書いていき、私の分限裁判のようなおかしな決定が出る理由を書いていく予定です。
●「日本の司法はAIになじまない」
ーー岡口裁判官はプログラミングもできると聞いています。司法のIT化について、どう見ているのでしょうか。
最高裁はこれから2、3年かけてテレビ会議を導入するとしていますが、「20年前でもできたでしょ」と思います。もともとテレビ会議導入の計画があったのを、司法のIT化に結び付けただけにも見えます。民事訴訟でも家事手続きのように双方が出頭しなくてすむようにはなるのでしょうけど。
それ以上のIT化、たとえばインターネットを通じて訴状提出をしたいとなると、日本は、韓国やシンガポールなどと違って本人確認の手続きのための社会インフラがないからできない状態だと言われています。大きな流れの司法のIT化は時間がかかると思います。そもそも司法のIT化は裁判所が言い始めたものでもありませんし。
ーーAIへの期待はありますか。
日本の司法はAIになじまないのではないかと思っています。日本の裁判所は、ほとんど規範を立てず、裁判官が条文をあてはめて、事件限りの事実認定をしてしまうことが多いんですね。
一方、英米では、事件を題材にして規範を立てるので、1つずつのルールがものすごく高く積み上がっています。だから、どんな事件でも先例があって、予測可能性が高く、裁判所が信頼されています。ですから、（ある会社が）日米で同じ問題を抱えているとすると、米国のほうで裁判を起こすことにつながっています。
そう考えると、日本では裁判官の頭の中で判断が決まるため、予測可能性が低く、AI化になじまないと思います。
ーー明文化されていないロジックが多いということですか。
そう。場当たり的判断です。だから、AIを見越すと、「規範は増えてもよい」というように裁判のあり方も変えないといけません。規範を乗り越えてもっと良い規範ができるんですから。ただ、日本の裁判官は規範をたてることに、すごく自信がない。だから規範たてずにストレートに事実認定にいく。そこを変えないとAI活用はできないでしょう。
●「必要事項を入れるだけで、訴状ができるプログラムを作ってみたい」
ーーITスキルを活かして自身で取り組んでみたいことありますか。
有斐閣などが、あらゆる法律文書から必要な書式とかを検索してきてくれるようなサービスを出し始めています。ただ、日本は結局、「誰が」選んだかが大事な文化です。多くの人が選んでいるという段階までいく前に、「誰が」の部分が重要になります。伊藤眞先生が民事訴訟の本を書けば売れますが、無名な弁護士が書くと売れないでしょう。日本のIT化も最初そんな感じだろうと思います。つまり「誰が」サービスを作ったかというのが重要になると思います。
そのような環境の中で、必要事項をダイアログボックスに入れるだけで、訴状ができてしまうようなプログラムを作ってみたいですね。無名な法曹関係者が作っても使われないでしょうから、そういうところで自分を売り込んでみたい気持ちがあります。
ーーネームバリューがあれば、最初の立ち上がりがうまくいくと考えているわけですね。
英米は（規範の立てられた）判例がごちゃごちゃたくさんあるので、整理する場面でITの出番がある。ただ、日本はそれがない。裁判官の頭の中が重要になってくると、サービス開発も裁判官OBが人力でやるのが正解に近いと感じています。
●弁護士任官「レベルが低い」問題
ーー法曹一元化（弁護士を中心とする法律家の中から、裁判官を選任する制度）についてはどう考えていますか。
もっと弁護士任官を増やせばいいのではないでしょうか。ただ、応募する弁護士のレベルの問題はありそうです。優秀な弁護士は成功しているから、まず応募してきません。優秀な弁護士が任官すれば、そこが突破口になると思います。
あと法曹一元化する場合、現在の裁判官のキャリアシステムをやめることになるので、質と数の面から、現在に匹敵するだけの優秀な人材を確保できるかという問題があります。現在、裁判官は3000人くらいいますので、応募者の質が変わらないまま同数を確保しようとすると、いまよりレベルが下がる可能性はありますよね。
ーー弁護士会は「弁護士は事件の機微を知っているので良い判断ができる」旨を主張しています。
それは良いことだと思います。また、キャリアシステムは、裁判官に当たり外れがあって、（一人で裁判ができる判事になりたての）6年目の裁判官にあたると悲惨で、（キャリアを積んだ）20年目にあたるとしっかりやってくれる。キャリアシステムはそういうものです。
昔は要件事実教育をしていたので、修習中にある程度のレベルまで教育され、スタートラインが高かったのですが、いまは要件事実教育をやらずにいきなり実務なので、6年目の裁判官にあたると問題がおきます。そこをなんとかしないといけないとは思います。6年目の裁判官よりは、弁護士任官者のほうが良いとはいえます。質の問題と、3000人という数の確保の両方が叶う選択肢はなかなかなさそうです。
●弁護士は「伸びる人とダメな人に二極分化している」
ーー弁護士は大幅に増えましたが、質について感じることはありますか。
昔は、人数が少なく、東大などを出てすぐに一流企業にはいれる人が、それをせず何年もかけて、司法試験を受けていました。動機として社会貢献のエネルギーが高かったので、人権派が多かったですね。昔は、ビジネスライクにやるなら、一流企業にはいったほうが良かったのでしょう。いまはそういう雰囲気でなく、法曹の人間も変わってきていますね。ビジネスもやるつもりで弁護士を目指す人もいると思います。
ただ、弁護士は訴訟だけをやっているわけでないので、訴訟以外の分野は、いまのほうが質は良いのではないかと思います。企業向けの弁護士なら、情報も得やすくなっているでしょうし、昔よりレベルが高いのではないでしょうか。
ーー訴訟を担当する中で感じることはありますか。
（若い弁護士から）「請負契約において、報酬の定めは契約の要素でない」といった、あり得ない質問されることがありますね。勘違いもあるのでしょうけど「そこから教えないといけないのか…」と思うことはあります。
昔は修習が2年あったし、人数も少なかったので、みっちり教えてもらえたけど、いまは1年。後期修習が1カ月半の時代ですので、かわいそうですが実力世界になっていますね。若い弁護士の努力が足りないのではなくて、単に教えてもらってないのだから、できないのも仕方がないのです。そんな中で、ものすごく伸びている人と、ダメな人に二極分化していると感じます。
インタビュー前編「岡口裁判官『裁判所は政治力がないので、内部の人間を抑えつける』懲戒の背景を考察」
インタビュー後編「『ネットの世界は、キャラがないとダメです』白ブリーフ・岡口裁判官が語る『SNS論』」
（弁護士ドットコムニュース）
